违法约定试用期的赔偿金=试用期满月工资标准×已经履行的超过法定试用期的期限(“已经履行的试用期”减去“法定最长试用期”)
例如:假设甲于2025年3月1日入职深圳某公司,签订劳动合同的期限为1年,自2025年3月1日起至2026年2月28日止,其中约定试用期为3个月,自2025年3月1日起至2025年5月30日止。再假设甲与深圳某公司约定甲在试用期的工资标准为每月4000元,试用期满后的工资标准为每月5000元。如果甲与深圳某公司约定的3个月的试用期已实际履行,则甲可以要求深圳某公司支付违法约定试用期的赔偿金。
首先,根据《劳动合同法》第19条第1款的规定,劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过2个月。由于深圳某公司与甲签订的劳动合同的期限为1年,故试用期最长只能约定2个月,而其双方约定试用期为3个月,超过法定最长试用期1个月,由此,深圳某公司应向甲支付1个月工资的赔偿金。
其次,该1个月工资的赔偿金,根据《劳动合同法》第83条的规定,应以劳动者试用期满月工资为标准支付,亦即应按5000元的标准支付。
因此,深圳某公司应向甲支付的违法约定试用期的赔偿金=5000元×1个月=5000元。
1、计算违法约定试用期的赔偿金的期间,是已经实际履行的试用期超过法律规定可以约定的最长试用期的部分,注意这里的两个关键点:一是必须已经实际履行,如果只是约定的试用期超过法律规定的最长试用期,但并没有实际履行,那是不可以主张违法约定试用期的赔偿金的;二是超过的是法律规定的最长试用期,而不是超过双方约定的试用期。例如,如果用人单位与劳动者签订了为期1年的劳动合同,约定了为期1个月的试用期。之后,如果实际履行过程中试用期变成了2个月,此虽违反双方的约定,但由于签订1年的劳动合同实际履行2个月的试用期,并未超过法律规定的最长试用期,所以是不能主张违法约定试用期的赔偿金的。
2、《劳动合同法》第83条规定违法约定试用期的赔偿金的计算基数是“劳动者试用期满月工资”,在具体计算的过程中,月工资标准对应的是月数,亦即月工资标准乘以的是月数;如果是乘以天数,那首先应当将月工资折算为日工资,折算方法为:试用期满月工资标准÷21.75天。
《劳动合同法》
第八十三条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。